恋爱和婚约

恋爱、婚约都不是我国法律调整的对象，在结婚条件中都不是必备条件。但是在恋爱、婚约中发生的人身、财产方面的纠纷，《婚姻法》中也有相关规范。

(一）恋爱

恋爱，是指男女互相倾慕、建立两性感情的行动表现。恋爱的最初，是婚约订立的过程。在以夫妻感情为基础的婚姻中，是结婚的必经程序，且尽可能地在结婚前，即先恋爱，后结婚。恋爱的成熟阶段，是婚约的形式之一。当然，也不排除先结婚后恋爱。

(二）婚约

.婚约的概念婚

约并非近代的产物。古巴比伦国王的《汉谟拉比法典》第128条便有“倘自由民娶妻而未订立契约，则此妇非其妻”。

我国封建社会，六礼中的前四礼纳采、问名、纳吉、纳征都与定婚有关。到了近现代婚约这一制度一直延续着，并未销声匿迹。

《墨西哥民法》第139条规定：“以书面形式制作的公认的婚约，构成订婚”。

前东德家庭法典第五条第4项有“为了使双方婚前从性格、观念、兴趣及生活条件等方面，严肃地考虑是否适合终身的结合，提倡通过订婚的方式进行”。

在我国中华民国初年，北洋军阀政府的大理院仍然对定婚作如下解释：“定婚为成婚之前提，据现在继续有效之前清现行律载，男女定婚，写立婚书，依礼聘要。文载虽无婚书，但曾受聘财者亦是等语，是婚约必备的条件之一，婚能为有效成立，苟无一具备，虽无成婚，于法律上仍不生婚姻之效。”

可见，无论是古代还是近现代，西方世界还是东方世界，都有着婚约这一制度，是各国人民生活习惯的重要组成部分。但是，在我国1950年和1980年颁布的两部婚姻法中以及2001年4月对1980年婚姻法修正后均未涉及婚约问题。在现实生活中闪婚约而引起的问题并不少见。由于缺少了法律对婚约的事前指引和事后调整，导致因婚约解除而产生的纠纷得不到妥善的处理。司法实践如何处理好这一问题，不仅关系这婚约当事人的利益，也有利于社会的安定团结。

正确处理婚约问题首先需要认识什么是婚约。一般来说，婚约是指男女双方以将来结婚为目的所作的事先约定，是男女双方在结婚前对婚姻的合意行为。订立婚约的行为，称为订婚或定婚。婚约成立后，订婚的当事人双方互称“未婚夫”或“未婚妻”。

2、婚约的性质

关于婚约的性质，法学界存在较大分歧，主要有两种见解:

一是契约说。认为婚约除民法有特别规定或依其性质应予变通外，适用契约一般原则，尤其关于双务契约之规定，只是相互缔约婚姻之义务，不得清求强迫履行，结婚与否，为当事人之自由。违反婚约的责任的一种契约责任。赞同契约说者通常认为，婚约的双方当事人为结婚所作的约定，是一种约定就意味着双方合意。既然是双方意思表示一致，双方都有义务为这一约定的目的行积极的作为或消极的不作为。即努力促成结婚，以及等待对方或某一条件成就时结婚，在约定内不与他人订婚或不从事有损于对方的行为。

《中华人民共和国合同法》第二条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。”可以看出婚姻身份关系的协议也是一种契约，是一种民法意义上的合同。

台湾学者王泽鉴也曾指出：民法亲属编所规定之订婚、结婚、离婚及夫妻财产制之订立，亦属民法上之契约。史尚宽先生在归纳婚姻的法律特征时第四点指出：婚约为不要式契约。在国外的立法例中也将婚约视为契约如《埃塞俄比亚民法典》第560条规定：“订婚的未婚夫妻双方各自的家庭成员就将举行婚姻达成一致的合同。”另一种观点是非契约说，他们认为婚约是结婚的一个事实阶段，但不是必经阶段，不是独立的契约，也不是一种契约之债。因此任何人不能根据婚约提出结婚之诉，也不能约定在不履行婚约时支付违约金。认为婚约关系本身并不在法律调整的范围之内，现实生活中的婚约，在性质上只是无配偶的男女之间达成的、具有道德约束力的协议。笔者认为，现代民法认为婚约都不具有法律上的约束力，我国婚姻法亦不例外，因此，婚约在性质上不是民事法律行为，而只是民事事实行为。在结婚前，男女双方为保证婚姻的缔结，可以事先达成一个协议。协议的目的是明确的，即双方承诺接受将来的婚姻，婚约成立后，双方当事人负有按约定缔结婚姻的义务，但是，这并不意味着当事人将来必须结婚。由于婚约具有身份上的意义，故它与民法中的财产契约不同，法律不能强制当事人履行婚约。婚约当事人任何一方如不履行婚约，另一方不得请求法院强制其履行。附加在婚约上的任何违约条款，也都不具有法律上的效力，因为婚姻自由是法定原则。

(三）婚约的效力与特征

婚约作为一项重要的民事习惯，我国法律尚未对其作出规制，即婚约不具有法律效力，但其具有道德上的约束力，用于约束婚约双方的行为。之所以在法律上不把订婚作为结婚的必经程序加以规定，主要是保障婚姻自由。婚约在我国不是法律调整的对象，无法律约束力，也不受法律保护。只有双方完全自愿，婚约才能实际履行。如一方不愿履行婚约，另一方不得强制履行。当一方要求解除时，应当告知对方，但不需要征得对方同意，也无须履行任何法律手续。

在我囯，婚约不为法律所禁止，一般具有以下特征：

第一，婚约必须由当事人双方亲自订立且意思表示真实。

婚约是将来双方接受婚姻的承诺，因此，必须以双方合意为条件，任何由包括父母在内的第三人代订的婚约都是无效的；因欺诈、胁迫而订立的意思表示不真实的婚约，也是无效的。订立婚约时，双方应有完全的民事行为能力，无民事行为能力人、限制民事行为能力人订立的婚约无效。

第二，婚约当事人双方不得有法定的婚姻障碍。订立婚约是以结婚为目的的，因而，订立婚约不得违反法律对婚姻的禁止性规定，法律规定的禁婚亲属之间不得订立婚约；一方或双方已有配偶者不得订立婚约。但由于婚约本身并不是婚姻，因此，订婚后又与他人结婚或者重复订婚者不构成法律上的重婚。

第三，婚约不是结婚的必经程序。法律不要求必须缔结婚约，当事人在结婚前可以先行订立婚约，也可以直接结婚。婚约不是结婚的法定条件，是否订婚由当事人自行决定，法律不予干预。

’第四，婚约为非要式行为。法律没有规定婚约的形式，当事人可以采取各种方式订婚，凡口头、书面、仪式、交换信物等当事人认可的任何形式，都可视为婚约成立。

(四）婚约解除婚约的解除是缔结婚约人对结婚这一目的的放弃。

从婚约的性质看，它不是民法意义上的契约，但婚约的缔结、解除都应遵循自愿的基本原则。婚约解除的方式有两种，一是依婚约当事人双方的协议而解除，这种情况下，是双方当事人达成共同意思表示，双方均放弃将来结婚的意愿而自行解除。另一种是依一方的要求时解除，此时只需一方向另一方作出解除婚约的意思表示即可，不需要征得对方同意。无论以何种方式解除，都体现的是当事人真实的意思表示。实践中婚约的订立往往涉及到一些财物(彩礼〉的问题，当事人想要摆脱婚约的约束时，在彩礼返还方面容易产生一些纠纷。