隐瞒婚外情,离婚协议可撤销代理词

隐瞒婚外情,离婚协议可撤销代理词

作者:谢红　　时间:2015-01-12

审判长、审判员：

我们作为本案上诉人的代理人，参加今天的法庭审理，现代理人结合本案的事实和法律发表如下代理意见，供法庭参考。

一、离婚协议中的财产分割协议条款应依法撤销。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第9条（下称“解释二第9条”）规定“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”该条着重于“订立财产分割协议时”，一方当事人是否存在“欺诈”的情形。一审判决认为“该司法解释指明的是财产分割协议而非离婚协议”是对法律的曲解。一个完整的离婚协议除解除婚姻关系的条款外，还应包含4个部份，即子女抚养、财产分割、债权分割、债务分割。“解释二第9条”所指的财产分割协议实际上是指离婚协议中涉及财产分割的条款，而非脱离于离婚协议单独订立的财产分割协议。新华字典对“欺诈”的解释是“用狡诈的手段骗人”，突出目的是“骗”。

《婚姻法》第47条（下称“第47条”）规定，“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。”，且《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第三十一条规定“当事人依据婚姻法第四十七条的规定向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为两年，从当事人发现之次日起计算。”

通过上述规定的对比，可以发现，“解释二第9条”侧重的是“骗”，若存在“骗”的情况，是变更或者撤销财产分割协议，而变更或撤销财产分割协议，必然进行重新分割，重新分割即可能是平均分割也可能是一方少分或不分。但“第47条”却是规定“一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产”，侧重于一方力图减少财产数量或增加债务，若一方有“第47条”的行为，其结果是对行为人少分或不分财产。再者，“解释二第9条”适用的是“一年”不变的诉讼时效，而“第47条”适用的却是2年的诉讼时效。两者的存在明显的区别，即“解释二第9条”侧重的是订立财产分割时，一方当事人是否存在“骗”的行为，包括财产数额的骗和情感上的骗；而“第47条”是仅针对财产数额的变化。

一审判决错误的将“解释二第9条”与“第47条”相混同，认为“解释二第9条”所指的是“只有当事人在协议离婚时，一方因对财产本身即数量、种类、金额等故意隐瞒或胁迫对方当事人，而致后者作出与内心真实意思表示不一的意思表示”。但实际上“解释二第9条”所指的是订立财产分割时，一方当事人是否存在“骗”的行为，不仅包括财产数额的骗，还包括情感上的骗，其涵盖的范围要比“第47条”更广，而不是与“第47条”完全一样。

二审庭审调查中，被上诉人已承认孩子的亲生父亲为案外人XX，但被上诉人在离婚时却刻意隐瞒其与他人通奸并怀孕的事实，使得上诉人对夫妻共同财产作出错误的处分，放弃了可以平分或多分财产的权利。被上诉人的欺骗行为完全符合“解释二第9条”的规定，应依法撤销。

二、被上诉人应当返还多分得的XX公司股份款80000元。

双方离婚时，上诉人分得XX公司股份10000股，被上诉人分得XX公司股份90000股，被上诉人比上诉人多分得80000股，被上诉人应返还40000股给上诉人，按每股2元计算，总计80000元。

综上所述，请法庭支持上诉人的诉讼请求。